.天津北方網(wǎng)訊：每天，數(shù)以億計的快遞員、騎手、網(wǎng)約車司機、網(wǎng)絡(luò)主播在奔波忙碌。他們依托網(wǎng)絡(luò)平臺謀生活，被稱為“新就業(yè)形態(tài)勞動者”。他們溫暖了俗世的煙火，便捷了眾生的日常，也為自己和家人掙得一份難得的歲月靜好。而“平臺化”就業(yè)風(fēng)頭雖健，這些“新就業(yè)形態(tài)勞動者”的保障保險卻還在路上。因為身份特殊，因為關(guān)乎者眾，這個問題解決的難度和緊迫度可想而知。

(相關(guān)資料圖)

.2021年，國家人社部、全國總工會等八部門聯(lián)合制定《關(guān)于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的指導(dǎo)意見》，明確了外賣騎手、網(wǎng)約車司機等新就業(yè)形態(tài)勞動者“既不屬于勞動合同工又不屬于自由職業(yè)者”的屬性。

.從去年開始，人社部已經(jīng)在北京、海南等7省市開展新就業(yè)形態(tài)就業(yè)人員職業(yè)傷害保障試點。

.2021年12月28日，我市相關(guān)八個部門聯(lián)合印發(fā)《天津市關(guān)于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的實施意見》。其中強調(diào)，新就業(yè)形態(tài)勞動者在我市參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險不受戶籍限制。企業(yè)要引導(dǎo)和支持新就業(yè)形態(tài)勞動者根據(jù)自身情況參加相應(yīng)的保險。

.“漏保”“脫?！薄皵啾！辈簧?/p>

.在南開區(qū)鞍山道一家網(wǎng)紅糕點店門口，記者采訪了幾位等單的騎手小哥。

.來自黑龍江的小劉，原本在民營醫(yī)院做護士，他因收入低、上下班時間固定等原因，就改行做了騎手。“95后”的他已經(jīng)連續(xù)4年沒有回家過年了。問上啥保險了嗎？他回答說：“好像平臺給我們每一單都上了意外險，只要開始接單就會被自動扣除3元的保險費”。

.還有兩位小哥甚至說不清“五險一金”都包括啥。1983年出生的小宋是他們中的老大哥，也是最關(guān)心勞動保障的。“天天風(fēng)里來雨里去，馬路上少不了磕磕碰碰，體力消耗很大，很希望像正式單位員工那樣有工傷保險罩著?！彼f，騎手保險是意外險，跟工傷保險不一樣，比如工傷保險里包含職業(yè)病，意外險可不管?，F(xiàn)在，醫(yī)療保險和養(yǎng)老保險都能交，其實對他們這行來說，工傷保險也就是職業(yè)傷害保險才是更重要的，偏偏不好上。

.數(shù)字技術(shù)的進步，顛覆了傳統(tǒng)的就業(yè)市場，改變了很多人的人生。國家統(tǒng)計局表示，截至2021年底，中國靈活就業(yè)人員已經(jīng)達到2億人。國家信息中心當年的統(tǒng)計結(jié)果也顯示，在中國僅共享經(jīng)濟中服務(wù)提供者大約有8400萬人。

.艾瑞咨詢則從另一個角度說明了這個市場的龐大與潛力。其研究報告預(yù)計，2022年中國靈活用工市場規(guī)模突破1萬億元，同比增長34.9%，創(chuàng)近5年來新高。2023年，靈活用工市場規(guī)模將繼續(xù)膨脹至1.4萬億元。

.上億人和萬億元市場規(guī)模，但我國靈活就業(yè)人員的職業(yè)傷害保障仍有待完善。事實上，我國目前的社會保險制度體系中，存在一個尚待補齊的短板──由于勞動關(guān)系難以確定、工作流動性強、工傷事故調(diào)查取證難等原因，大部分靈活就業(yè)人員無法加入和享受工傷保險待遇，“漏?！薄懊摫！薄皵啾！敝鴮嵅簧?。

.勞動糾紛維權(quán)、斷案兩不易

.新就業(yè)形態(tài)勞動者一旦發(fā)生勞動糾紛，維權(quán)不易，司法機關(guān)斷案難度也大大增加，就以江蘇省高院日前公布的2021年度勞動人事爭議十大典型案例為例，十個案子里有兩例的主角都是網(wǎng)絡(luò)主播。

.典型案例1

.2020年2月，胡某與某供應(yīng)鏈公司簽訂合作協(xié)議，由胡某在供應(yīng)鏈公司的淘寶網(wǎng)賬戶上直播帶貨，每月基本報酬為7000元，另根據(jù)直播帶貨銷售額結(jié)算收益。胡某每天工作6小時，直播時間按供應(yīng)鏈公司的排班表執(zhí)行，直播貨品為供應(yīng)鏈公司經(jīng)銷的服裝類產(chǎn)品，貨品價格由供應(yīng)鏈公司確定，直播工具由供應(yīng)鏈公司提供。胡某于2020年6月辭職后申請勞動仲裁，要求支付拖欠的工資。仲裁裁決認為雙方構(gòu)成勞動關(guān)系，供應(yīng)鏈公司應(yīng)支付胡某拖欠的工資。供應(yīng)鏈公司不服，認為雙方系合作關(guān)系而非勞動關(guān)系，訴至法院。

.常熟市人民法院認為，胡某從事的網(wǎng)絡(luò)平臺直播銷售工作是供應(yīng)鏈公司的主要業(yè)務(wù)組成部分，工作場所、勞動工具由供應(yīng)鏈公司提供，工作時間由供應(yīng)鏈公司安排，雙方具有管理與被管理的人身依附和經(jīng)濟從屬關(guān)系，構(gòu)成勞動關(guān)系，故判決供應(yīng)鏈公司支付胡某拖欠的工資。

.典型案例2

.2020年7月，某文化公司與田某簽訂藝人獨家經(jīng)紀合約，約定雙方合作范圍包括但不限于網(wǎng)絡(luò)演藝、線下演藝、商務(wù)經(jīng)紀、明星周邊及其他出版物、法律事務(wù)等與演藝事業(yè)相關(guān)的所有活動。雙方基于合作產(chǎn)生收益，不謀求建立勞動關(guān)系，文化公司向田某支付藝人簽約費8萬元。如田某因個人原因長期無法配合文化公司安排的直播或其他活動，需要提前30天提出書面停播申請。因個人身體問題導(dǎo)致無法直播需提供相關(guān)病歷，病假期間的損失雙方共同承擔。如果田某每月直播時長未達標，文化公司有權(quán)暫扣分成，雙方收益結(jié)算周期為平臺結(jié)算到賬后10個工作日內(nèi)。2020年9月，田某不再履行合同。某文化公司訴至法院，要求返還簽約費。

.一審法院以本案屬于勞動爭議應(yīng)先行申請仲裁為由裁定駁回起訴。文化公司提起上訴。二審法院認為，合同對直播內(nèi)容、直播時段、直播地點并無約定，文化公司未對田某進行勞動管理；文化公司未向田某支付勞動報酬，田某的收入全部來自網(wǎng)絡(luò)直播吸引的“粉絲”打賞，雙方按照約定比例進行收益分配；田某從事網(wǎng)絡(luò)直播的平臺由第三方所有和提供，網(wǎng)絡(luò)直播活動并不是文化公司業(yè)務(wù)的組成部分。故雙方之間不符合勞動關(guān)系的法律特征，不構(gòu)成勞動關(guān)系。

.對于這兩個案例，法院方面給出的裁判要旨分別是：

.案例一里的網(wǎng)絡(luò)主播使用用人單位提供的注冊賬戶在互聯(lián)網(wǎng)平臺上為單位銷售產(chǎn)品，工作場所、勞動工具由單位提供，直播內(nèi)容、直播時間由單位安排，勞動報酬由單位發(fā)放，雙方之間具有明顯人身與經(jīng)濟從屬性，應(yīng)認定“雙方存在勞動關(guān)系”。

.案例二里的網(wǎng)絡(luò)主播通過與經(jīng)紀公司簽訂合作協(xié)議，自行在第三方直播平臺上注冊從事網(wǎng)絡(luò)直播活動，自主決定直播方式，以“粉絲”打賞為主要收入來源，其與經(jīng)紀公司之間“不構(gòu)成勞動關(guān)系”，按照普通民事關(guān)系處理。

.對此，蘇州大學(xué)王健法學(xué)院教授沈同仙點評：網(wǎng)絡(luò)主播是近年來伴隨著互聯(lián)網(wǎng)等信息技術(shù)發(fā)展而產(chǎn)生的一種新就業(yè)形態(tài)。網(wǎng)絡(luò)主播與合作方之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系，取決于他們之間是否具有勞動關(guān)系所要求的從屬性特質(zhì)。按照勞動法的一般理論，勞動關(guān)系的從屬性主要包括人格（人身）從屬性和經(jīng)濟從屬性。

.他指出，案例一，網(wǎng)絡(luò)主播胡某與某供應(yīng)鏈公司為“直播帶貨”簽訂合作協(xié)議。這樣的“直播帶貨”雖然加入了網(wǎng)絡(luò)、電商的元素，但并沒有改變銷售人員與公司之間具有的人身與經(jīng)濟從屬性的特征，僅是將線下銷售轉(zhuǎn)化為線上銷售而已。故法院判定雙方構(gòu)成勞動關(guān)系具有事實依據(jù)和法律依據(jù)?！按税概袥Q運用勞動法基本理論，從權(quán)利義務(wù)折射出的‘合作協(xié)議’本質(zhì)對其法律屬性作出了甄別?！?/p>

.對于案例二，沈同仙表示，雖然主播田某的直播行為要受到其與某文化公司簽訂的“獨家經(jīng)紀合約”約定的最低直播時長、直播紀律等方面的約束，但田某是自行在第三方直播平臺上注冊從事網(wǎng)絡(luò)直播活動。田某勞動的自主性、獨立性比從屬性更為顯著，故法院判定其與經(jīng)紀公司之間不構(gòu)成勞動關(guān)系是恰當?shù)摹?/p>

.沈同仙最后點評說，在靈活多樣的新就業(yè)形態(tài)中，勞動的“從屬性”和“獨立性”往往交雜在一起，要透過“是是非非”“紛繁復(fù)雜”的現(xiàn)象綜合判定用工關(guān)系的法律屬性。

.雇傭關(guān)系趨于靈活化、碎片化、零散化

.以前，人們總習(xí)慣問：您是哪個單位的？您的領(lǐng)導(dǎo)是誰？現(xiàn)在，您如果拿這話去問騎手小哥、網(wǎng)絡(luò)主播、代駕師傅、網(wǎng)約車司機，很多人還真答不出來。

.面向勞動者，我國原來使用的是“勞動二分法”，它對應(yīng)這樣一個問題：你是全職員工，還是獨立的服務(wù)提供者？“全職員工”是以“工作單位”為基礎(chǔ)的就業(yè)模式，它通過用工單位來繳納五險一金，提供包括職業(yè)培訓(xùn)在內(nèi)的公共服務(wù)。

.在用工鏈條長、主體多元化、雇主呈“隱形”的新業(yè)態(tài)領(lǐng)域，如果按傳統(tǒng)的“人身從屬性、經(jīng)濟從屬性和組織從屬性”標準認定勞動關(guān)系，確實存在一定的難度。

.而且，同樣是騎手，還分平臺自招、分包商招聘、眾包平臺自行注冊不同類型，其中眾包騎手占大多數(shù)──眾包平臺不為用戶提供固定工作地點或區(qū)域，不提供勞動工具，不支付基本工資（底薪），不要求用戶必須接單，用戶的報酬按商家或消費者付款后的每單金額計算提成，由平臺支付至其賬戶。這就很難認定眾包騎手與外賣平臺之間、眾包平臺之間的勞動關(guān)系。一旦騎手在工作時間發(fā)生猝死等情況，認定為工傷并不容易。類似這樣的案例時有報道。

.很多人沒有固定的“工作單位”，這也就意味著傳統(tǒng)意義上的五險一金和包括培訓(xùn)在內(nèi)的政府公共服務(wù)，他們無法公平地享受。“我把它概括為：原來以單位為基礎(chǔ)的公共服務(wù)體系，遇到了不以單位為基礎(chǔ)的新就業(yè)形態(tài)帶來的根本挑戰(zhàn)。”北京大學(xué)國家發(fā)展研究院教授李力行說。

.他認為，這種挑戰(zhàn)可以與幾億農(nóng)民工進城對公共服務(wù)體系帶來的挑戰(zhàn)進行類比。農(nóng)民工進城是流動人口。流動人口的戶籍和常住地是分離的，在原來的公共服務(wù)體系下，你在戶籍地享受公共服務(wù)，比如在老家可以報銷醫(yī)保、領(lǐng)養(yǎng)老金……但是你在常住地可能就享受不到。

.“這就可以類比現(xiàn)在的情況：在平臺經(jīng)濟背景下，靈活就業(yè)不斷發(fā)展，但是公共服務(wù)體系暫時還是以固定就業(yè)為基礎(chǔ)。當勞動過程變得碎片化，人變成多角色的勞動者，雇傭關(guān)系也不再固定的時候，管理方式也應(yīng)該進行相應(yīng)的改變，要去適應(yīng)這種靈活化、碎片化、零散化的趨勢?！崩盍π羞@樣認為。

.職業(yè)傷害保障

.最迫切也最“燒腦”

.記者采訪發(fā)現(xiàn)，騎手小哥、網(wǎng)絡(luò)主播們現(xiàn)在最關(guān)心的是工傷保險。他們說整體繳納五險一金的費用比較高，他們又普遍比較年輕，在五險──醫(yī)療、養(yǎng)老、工傷、失業(yè)和生育保險中，對他們來說最急需的其實是工傷保險。而工傷保險原來是在五險一金里面的，不能單獨繳辦，必須要整體繳納后才能享受。

.在中國勞動關(guān)系學(xué)院法學(xué)院副教授張冬梅看來，平臺靈活就業(yè)人員職業(yè)傷害保障面臨著一系列難點，需要創(chuàng)新和突破。

.一是誰來繳。工傷保險制度由用人單位作為繳費主體，勞動者不繳費。而平臺靈活就業(yè)人員與平臺之間的關(guān)系有時候確實很“燒腦”，可能是民事關(guān)系，也可能是雖不構(gòu)成勞動關(guān)系但平臺對其具有一定管理的不完全勞動關(guān)系。

.二是繳多少。目前公認的職業(yè)傷害保障要先從社會各界關(guān)注度較高、職業(yè)傷害風(fēng)險較大的出行、外賣、即時配送、同城貨運等行業(yè)入手。那么，從業(yè)人員的繳費標準是參照工傷保險的行業(yè)差別費率繳納，還是按照一個固定的費用繳納？

.三是怎么繳。繳費方式是按期繳納，還是按照靈活就業(yè)人員的工作數(shù)量每單抽取一定比例？

.四是誰來承辦。工傷保險制度的承辦主體是社會保險經(jīng)辦機構(gòu)，而平臺靈活就業(yè)人員職業(yè)傷害保障的承辦主體則面臨多個選擇：繼續(xù)由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)承辦？新設(shè)立專門機構(gòu)承辦？還是引入商業(yè)保險機構(gòu)承辦？

.五是如何認定職業(yè)傷害。傳統(tǒng)工傷保險制度認定工傷的“三要素”──工作時間、工作地點和工作原因，對靈活就業(yè)人員來說往往“傻傻說不清”，因為靈活就業(yè)人員的工作時間和工作地點具有不確定性。再深一步，如何判斷職業(yè)傷害和工作原因兩者之間的因果關(guān)系也是個難點。

.積極探索實踐 在創(chuàng)新中不斷推進

.近年來，為保障新就業(yè)形態(tài)勞動者的合法權(quán)益，國家多次出臺相關(guān)文件。

.2021年，人社部、全國總工會等八部門聯(lián)合制定《關(guān)于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的指導(dǎo)意見》?！兑庖姟返牧咙c之一，是在勞動合同工和個人自由職業(yè)兩種用工形式之外，提出了一種新的形式──“不完全符合確立勞動關(guān)系情形”，明確了外賣騎手、網(wǎng)約車司機等新就業(yè)形態(tài)勞動者“既不屬于勞動合同工又不屬于自由職業(yè)者”的屬性，這就為有關(guān)部門在傳統(tǒng)社保制度外推出職業(yè)傷害保障奠定了法理基礎(chǔ)。

.從2022年開始，人社部已經(jīng)在北京、海南等7省市開展新就業(yè)形態(tài)就業(yè)人員職業(yè)傷害保障試點，試點企業(yè)主要是出行、外賣、即時配送、同城貨運等領(lǐng)域互聯(lián)網(wǎng)平臺，讓外賣騎手等新就業(yè)形態(tài)勞動者也能參加工傷保險。試點一經(jīng)推出，贏得社會普遍叫好。

.值得玩味的是，記者對參加試點的出行、外賣、即時配送、同城貨運等平臺進行采訪時，各家都不約而同地、幾乎統(tǒng)一口徑回復(fù)：正按照國家統(tǒng)一工作部署，積極參與正在部分省市開展的職業(yè)傷害保障試點。再深入采訪，各家都默契地惜字如金了。

.我市雖然不是首批試點城市，但也在積極探索實踐。2021年12月28日，市人社局、市發(fā)展改革委、市交通運輸委、市應(yīng)急局、市市場監(jiān)管委、市醫(yī)保局、市高級人民法院和市總工會八部門聯(lián)合印發(fā)了《天津市關(guān)于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的實施意見》。

.《實施意見》規(guī)定，如勞動者沒有違反有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)不得違法限制其自由選擇其他平臺同時就業(yè)。

.《實施意見》明確，推動將不完全符合確立勞動關(guān)系情形的新就業(yè)形態(tài)勞動者納入最低工資制度保障范圍。企業(yè)要參照國家工作時間相關(guān)規(guī)定，與新就業(yè)形態(tài)勞動者協(xié)商約定工作時間，并向工作時間內(nèi)提供正常勞動的勞動者支付不低于當?shù)刈畹凸べY標準的勞動報酬。企業(yè)不得克扣和無故拖欠勞動報酬，要積極創(chuàng)造條件，優(yōu)化結(jié)算和支付方式，支付周期最長不超過1個月。

.八部門強調(diào)，新就業(yè)形態(tài)勞動者在我市參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險不受戶籍限制。企業(yè)要引導(dǎo)和支持新就業(yè)形態(tài)勞動者根據(jù)自身情況參加相應(yīng)的保險。符合確立勞動關(guān)系情形的，應(yīng)當依法參加社會保險。未建立勞動關(guān)系的，勞動者可參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險和職工基本醫(yī)療保險，或單獨參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險、城鄉(xiāng)居民基本醫(yī)療保險，做到應(yīng)保盡保。

.對于新就業(yè)群體最關(guān)注的職業(yè)傷害保障，八部門提出密切跟進國家人社部職業(yè)傷害保障制度設(shè)計進度。積極對接試點地區(qū)制度運行情況，積累借鑒試點工作經(jīng)驗，為職業(yè)傷害保障制度全面推動和正式運行做好各項準備。平臺企業(yè)可以通過與商業(yè)保險公司合作開發(fā)適用的保險產(chǎn)品，或者購買人身意外、雇主責(zé)任等商業(yè)保險，提升平臺靈活就業(yè)人員的保障水平。

.擴大就業(yè)蓄水池，打好穩(wěn)就業(yè)攻堅戰(zhàn)，是當下社會關(guān)切熱點。健全新就業(yè)形態(tài)勞動權(quán)益保障機制的重要性不言而喻。也因此，這個難題的化解迫在眉睫又任重道遠。令人欣慰的是，近幾年來，“兩會”代表委員、專家學(xué)者都在建言獻策，我國多地區(qū)、多平臺、多險種也在聯(lián)合推進。

.這注定是個開放式的結(jié)尾，而前路之光已在眼前可見。（津云新聞編輯鄧坤偉）